2019年10月22日星期二
屈建军,男,43岁,上海融力律师事务所 高级合伙人,执业律师,法律硕士,公司法方向。上海律师协会公司法委员会委员。服务崇尚:诉讼--律师胜诉收费;非诉--客户满意付费。 精力充沛,诚信善良,勤谨致远,志在千里。办案注重调查,每每出奇制胜。挑战疑难案件,化解法律风险。现担任上海多家知名房地产公司、建筑公司、知名跨国公司的常年法律顾问和专项法律事务顾问,擅长公司、房地产、知识产权等法律业务。
 
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2008年上海高级人民法院关于商事规定
出处:上海高院   点击次数:4591  发布时间:2010/9/24 16:26:42
 
                   2008年上海高级人民法院关于商事规定


上海市高级人民法院
沪高法[2008]53号
关于印发《关于指定企业破产案件管理人的办法》的通知

市第一、第二中级法院,各区、县法院:
为统一和规范全市企业破产案件的管理人指定工作,我院在调研的基础上,制定了《关于指定企业破产案件管理人的办法》。现将该办法印发给你们,请在审理破产案件时执行。执行中有何问题,请及时向我院研究室反映。
特此通知。
                 二OO八年三月五日


上海市高级人民法院关于指定企业破产案件管理人的办法

为统一和规范全市企业破产案件的管理人指定工作,现制定本办法。

一、一般原则
第一条 上海市各级人民法院企业破产案件的管理人指定工作由上海市高级人民法院(以下简称高院)统一管理。

第二条 管理人指定方式包括随机方式、指定清算组方式、邀请竞争方式,以及接受金融监管机构推荐方式。

第三条 法院审理企业破产案件,一般应采用随机方式指定管理人。

二、随机方式
第四条 随机方式指定管理人工作由高院统一负责。

第五条 受理破产案件的法院需要采取随机方式指定管理人的,应当向高院上报申请,由高院在编入上海市企业破产管理人名册(下称名册)的候选管理人中随机确定。

第六条 随机指定管理人由高院采用电脑抽签方式公开进行,一般每周一次。因案件特殊需要,可临时增加。

第七条 电脑抽签的三个工作日前,高院应将抽签日期、债务人名称通知各候选管理人,候选管理人应派员到场。

第八条 候选管理人发现自己与案件有利害关系的,应主动向高院申请回避并书面说明情况。

高院负责对回避事由进行审查,回避事由成立的,候选管理人不参加当次抽签;回避事由不成立的,候选管理人仍应当参加当次电脑抽签,不参加的,视作拒绝法院的指定,按《上海市高级人民法院企业破产管理人管理办法》第十一条关于年度考核的规定处理。

第九条 候选管理人以其他理由申请不参加电脑抽签的,审核程序按照本办法第八条规定办理。无正当理由拒绝参加电脑抽签的,视作拒绝法院的指定,按《上海市高级人民法院企业破产管理人管理办法》第十一条关于年度考核的规定处理。

第十条 每件申报案件与候选管理人进行电脑随机抽签配对,根据抽签配对结果确定管理人。

第十一条 电脑抽签结果确定后,高院应及时将《管理人随机方式确定结果通知书》交受理法院。

第十二条 为保证破产案件的审理质量和效率,名册内管理人担任破产案件管理人的未终结破产案件数达到3件后,一般不再参加随机方式指定管理人的电脑抽签程序,但名册内所有管理人担任破产案件管理人的未终结破产案件数均达到3件的除外。

法院指定清算组为管理人的,名册内管理人参加清算组成员的案件按担任管理人案件数量计。

三、指定清算组方式

第十三条 企业破产案件有下列情形之一的,可以采用指定清算组方式:
(一) 破产申请受理前,已经根据有关规定成立清算组,且清算组成员的组成符合《指定规定》第十九条规定的;
(二) 经过行政清理、清算的商业银行、证券公司、保险公司、金融租赁公司等金融机构的破产案件,已成立符合《指定规定》第十九条规定的清算组;
(三) 《中华人民共和国企业破产法》第一百三十三条规定的国有企业破产案件;
(四) 《中华人民共和国商业银行法》、《中华人民共和国保险法》等法律明文规定企业破产时应成立清 算组的;
(五) 人民法院认为可以指定清算组为管理人的其他情形。

第十四条 受理破产案件法院拟采用指定清算组方式指定管理人的,指定前应当将指定理由和拟组成的清算组成员,书面报高院审核,高院出具书面审核意见。未予核准的,应当采取随机方式指定管理人。

四、邀请竞争方式
第十五条 企业破产案件有下列情形之一的,可以采用邀请竞争方式:
(一) 商业银行、证券公司、保险公司、金融租赁公司等金融机构破产案件;
(二) 上市公司破产案件;
(三) 其它由中院受理的在全国范围有重大影响、法律关系复杂、债务人财产分散,应当采用竞争方式指定管理人的企业破产案件。

第十六条 受理破产案件法院拟采取邀请竞争方式指定管理人的,指定前应当将拟邀请的3名以上候选管理人名称以及有关专业水准、经验、机构规模和报价等方面的材料书面报高院,由上海市高级人民法院企业破产管理人名册评审委员会核准决定。

五、接受推荐方式
第十七条 经过行政清理、清算的商业银行、证券公司、保险公司等金融机构的破产案件,金融监督管理机构推荐上海市企业破产管理人名册内的机构为候选管理人的,法院可以指定其为管理人。

金融监督管理机构推荐异地人民法院管理人名册内的机构为候选管理人的,法院可以要求其说明机构情况,并结合案件情况决定是否予以接受。

金融监督管理机构推荐管理人的,应出具推荐函。

第十八条 受理破产案件法院拟指定金融监督管理机构推荐的候选管理人为管理人的,指定前应书面报高院审核,高院应以书面形式出具审核意见。

第十九条 被推荐机构中,可根据案件情况确定一名备选机构,作为需要更换管理人时的接替人选。

六、其它
第二十条 管理人确定后,受理法院应当制作指定管理人决定书,并予以送达和公告。

第二十一条 破产案件需要更换管理人,且有备选管理人的,应当由备选管理人担任新任管理人。无备选管理人,或者备选管理人不宜担任新任管理人的,应当采用原指定方式的生产程序,指定新任管理人。

第二十二条 法院审理公司清算案件需要指定清算人,可以参照本办法。

第二十三条 本办法由上海市高级人民法院企业破产管理人名册评审委员会负责解释。

第二十四条 本办法自下发之日起施行。


二OO八年三月五日



上海市高级人民法院
沪高法[2008]58号
关于印发《关于审理企业破产案件若干问题的意见》的通知

市第一、第二中级法院,各区、县法院:
为准确适用《中华人民共和国企业破产法》,进一步统一和规范全市企业破产案件的审理,高院在调研的基础上,制定了《关于审理企业破产案件若干问题的意见》。现将该意见印发给你们,供审理破产案件时参考。适用中遇到新情况、新问题,请及时向高院民二庭反映。
附件:《关于审理企业破产案件若干问题的意见》
            二OO八年三月十四日

关于审理企业破产案件若干问题的意见

为依法规范本市法院企业破产案件的审理,现就相关问题作如下解答:
一、债权人申报的债权未被全部确定,不影响第一次债权人会议的召开
根据《中华人民共和国企业破产法》(以下简称《企业破产法》)第六十二条规定,第一次债权人会议召开的时间被严格限定为自债权申报期限届满之日起十五日内。又据《企业破产法》第五十七条第一款、第五十八条第一款之规定,管理人对申报债权登记造册后,需提交第一次债权人会议核查。因此,在第一次债权人会议之前,管理人在有限的法定时间内,未必能及时审查确定所申报的债权,且所作的审查工作也只是初步审查,还需提交第一次债权人会议核查,甚至需要通过诉讼途径予以确认。

所以,债权尚未全部确定并不影响第一次债权人会议的召开。但需注意,债权尚未确定的债权人参加第一次债权人会议的,应根据《企业破产法》第五十九条第二款之规定,准确确定其表决权。

二、尚未代替债务人清偿债务的保证人申报债权的方式
根据《企业破产法》第五十一条第二款的规定,债务人的保证人尚未代替债务人清偿债务的,可以其对债务人的将来求偿权申请债权,但债权人已经向管理人申报全部债权的除外。实践中可能存在债权人晚于保证人申报债权,或者债权人申报债权后又撤回等特殊情形。为了确保保证人的权益,管理人对保证人申报债权进行登记造册时,宜对其设置特别分类登记栏目,作专项登记,在确定债权人未申报全部债权后,保证人的申报债券正式列入债权表。

三、超过申请执行期间的债权不能作为破产债权申报
修正后的《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十五条规定,申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断,适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。据此,申请执行时效与诉讼时效性质相同。又据最高人民法院法释[2002]23号《关于审理企业破产案件若干问题的规定》六十一条第一款第(七)项及第二款规定,超过诉讼时效的债权不属于破产债权。参照该司法解释规定精神,超过申请执行期间的债权也不属于破产债权。

但应注意,根据《企业破产法》第五十七条和第五十八条之规定,债权人申报的债权是否超过申请执行期间需要审查,只有审查后确认超过执行期间的才予排除,故仍应做好审核工作。

四、债务人的出资人未足额缴纳的出资款不能与其享有的破产债权相抵消
根据《公司法》第二十八条、第三十五条、第八十四条、第八十五条、第九十四条之规定,有限责任公司股东或股份有限公司发起人的出资义务为法定义务,出资人尚未完全履行出资义务的,管理人应当要求其缴纳应缴的出资,补足出资,不受出资期限的限制。在公司进入破产程序后,未足额缴纳出资款的出资人仍然负有补足出资的义务。

根据最高人民法院法函[1995]32号《关于破产债权能否与未到位的注册资金抵消问题的复函》的批复,出资人对债务人的破产债权,与其他债权人处于平等的地位。若出资人未足额缴纳的出资款可以与其享有的破产债权相抵销,实质上是不当减少了债务人的整体财产,是对出资人的个别清偿。所以,债务人的出资人未足额缴纳的出资款,不能与其享有的破产债权相抵销。

五、破产清算程序终结前涉及破产企业的诉讼,破产企业应以自己的名义参加诉讼
根据《公司法》第一百八十七条第三款和第一百八十九条规定,公司在清算期间仍然存续,公司法人人格自公司注销登记之日终止。《企业破产法》第一百二十一条明确规定了破产企业在破产程序终结后,才由管理人向登记机关办理注销登记。
因此,在破产清算程序终结之前,破产企业的法人人格存续,涉及破产企业的诉讼,破产企业仍应以自己的名义参加诉讼。管理人根据《企业破产法》第二十五条第(七)项之规定,为破产企业的诉讼代表人。

六、涉及诉讼的破产企业应以自己的名义委托诉讼代理人
根据本意见第五条,涉及破产企业的诉讼,仍应以破产企业的名义参加诉讼,诉讼中破产企业需要委托诉讼代理人的,仍应以破产企业名义进行委托。

七、管理人为履行职责租赁办公用房的租金一般不在其报酬之外单独列支
律师事物所、会计师事物所、清算公司等社会中介机构作为营业性组织或法人,应当具备与其执业规模、业务范围相适应的办公场所。管理人开展管理人业务的办公场所应当自行解决,其为履行管理人职责租赁办公用房的租金一般不应在其报酬之外单独列支。
管理人为了堆放帐册、接待债权人申报债权、召开债权人会议等特殊需要而租赁相应场所支付的费用,属于《企业破产法》第四十一条第(三)项规定的管理人执行职务的费用为破产费用,可以在其报酬之外由债务人财产随时清偿。但根据《企业破产法》第六十九条之规定,上述特殊需要产生的租赁费用列支前须报债权人委员会或人民法院审核。

八、同一起破产案件中出具多个裁定的编号方式
为体现裁判文书的特定性和严肃性,对于同一起破产案件需出具多份裁定书的,案号采用加“-”的方式进行编号。如:[2007]沪高民二(商)破字第1号案件需出具两份内容不同的民事裁定书,案号则分别编为:[2007]沪高民二(商)破字第1-1号、[2007]沪高民二(商)破字第1-2号。
       二OO八年三月十四日


上海市高级人民法院民二庭
沪高法民二[2008]1号
关于印发《关于审理涉及有限责任公司股东
优先购买权案件若干问题的意见》的通知

市第一、第二中级法院民三庭、民四庭,各区、县法院民二庭:

针对目前本市法院在审理涉及有限责任公司股东优先购买权案件中存在的若干问题,高院民二庭在调研的基础上形成了倾向性意见。现将《关于审理涉及有限责任公司股东优先购买权案件若干问题的意见》印发给你庭,供你庭在商事审判工作中参考。在审判中如遇到新情况和新问题,请及时报告高院民二庭。
                                  
         二OO八年三月二十五日


关于审理涉及有限责任公司股东优先购买权
案件若干问题的意见

根据修正后《中华人民共和国公司法》(以下简称公司法)的有关规定,为统一执法,现就公司案件审理中涉及股东优先购买权的相关问题提出以下意见:

一、有限责任公司的股东之间相互转让其全部或者部分股权,其他股东要求行使优先购买权的,人民法院不于支持。

二、股东依照公司法第七十二条第二款的规定,向股东以外的人转让股权,就股权转让事项征求其他股东同意的书面通知,应当包括拟受让人的有关情况、拟转让股权的数量、价格及履行方式等主要转让条件。

通知中主要转让条件不明确,无法通过合同解释和补充方法予以明确的,视为未发出过书面通知。

不同意对外转让股权的股东,应当在合理期限内向出让股东购买该部分股权。购买条件与行使优先购买权相同。

三、其他股东主张优先购买权的同等条件,是指出让股东与股东以外的第三人之间合同确定的主要转让条件。

出让股东与受让人约定的投资、业务合作、债务承担等条件,应认定为主要条件。

四、其他股东以出让股东未尽通知义务,致其优先购买权受到侵害为由,要求撤消出让股东与受让人之间的股权转让变更登记行为,应当以出让股东、受让人和公司为被告。原告仅起诉出让股东的,经法院释明仍不于追加的,法院应追加受让人及公司作为共同被告参加诉讼。

五、股权转让之后,已经办理公司股东名册变更或者公司登记机关变更登记手续,其他股东起诉要求行使优先购买权的,人民法院不予支持。但转让鼓动未依法履行股东同意程序,办理变更登记时间不满一年且不损害他人利益的除外。

六、人民法院审理其他股东主张优先购买权的案件,应当组织当事人先行协商。当事人达成协议的,可以通过撤诉及调解结案。

当事人无法协商一致,其他股东主张的优先购买权成立的,人民法院对其主张优先购买权的诉讼请求应予支持;其他股东主张的优先购买权不能成立或者系争的股权已被依法处分的,人民法院对其他股东主张优先购买权的诉讼请求不予支持。

七、原告(股东)主张优先购买权,经审查确定原告诉讼请求成立的,案件的判决(调解)主文可以表述为:
“原告xx对被告(转让股东)xx与被告(受让人)xx转让的xx公司的股权享有优先购买权;原告xx对xx公司股权优先购买权的行使条件,与被告(转让股东)xx与被告(受让人)xx签订的股权转让合同约定的转让条件相同。”

八、若干其他股东同时要求行使系争股份的优先购买权的,应分案处理及判决。

九、争议的股份权已被处分,导致股东优先购买权无法实现,出让股东或公司有过错的,应当对享有优先购买权的股东承担相应的损害赔偿责任。

十、股东向股东以外的第三人转让股权,其他股东行使优先购买权或因不同意对外转让而购买拟转让股权的,转让股东与第三人签定的股权转让合同不能对抗公司和其他股东工商登记的公示效力,但该股权转让合同在出让股东与第三人之间仍然具有法律效力。

十一、其他股东要求行使优先购买权或因不同意对外转让而购买拟转让股权,其购买权成立的,转让股东与第三人签定的股权转让合同应视为履行不能,转让股东或第三人可以依据股权转让合同行使除继续履行合同以外的其他权利。

十二、股东向股东以外的第三人转让股权,其他股东行使优先购买权或因不同意对外转让而购买拟转让股权,其他股东或公司请求人民法院撤消股权转让合同或确认股权转让合同无效的,人民法院不于支持。

十三、其他股东同意股权转让后,公司拒绝办理股东名册登记变更及工商登记变更手续的,出让股东或受让人向人民法院起诉,要求公司及相关当事人办理相关手续的,人民法院可予支持。

人民法院可根据当事人的具体诉讼请求,分别判决公司办理股东名册变更登记手续及向工商登记机关办理股权变更登记手续。

十四、其他股东要求行使优先购买权,获得法院判决支持,但最终因其违约,给出让股东造成损失的,应对出让股东承担违约责任。

十五、本意见自下发之日起实施。

十六、高院2004年3月18日下发的《关于审理涉及公司诉讼案件若干问题的处理意见(三)》第三条及2004年9月16日下发的《审理股东请求对公司股份行使优先购买权引发纠纷案件的研讨意见》在本意见实施后不再适用。


         二OO八年三月二十五日



上海市高级人民法院
民二庭
关于企业作为出借方借款给个人的借贷行为
效力问题的解答

一、企业作为出借方与个人之间的借贷行为是否属于民间借贷?
      
    企业作为出借方与个人之间发生的借贷行为属于民间借贷。企业向公民出借款项,是其行使财产权的表现。根据最高人民法院民发【1991】21号《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第一条和第六条,以及法释【1999】3号《关于如何确定公民与企业之间借贷行为效力问题的批复》的规定,民间借贷包括公民与法人和其他组织之间的借贷。因此,企业与个人之间借贷行为的性质应认定为民间借贷。
      
二、企业作为出借方与个人之间借贷行为的效力应如何认定?
      
    由于企业作为出借方与个人之间发生的借贷行为属于民间借贷,
    根据最高人民法院民发【1991】21号《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》的规定,只要借贷双方当事人意思表示真实,不违反法律、行政法规的强制性规定,该借贷行为一般应认定为有效,但是,经审理查明存在下列情形之一的除外:
      
    (一)企业向不特定的社会公众出借款项的行为,因其违反《商业银行法》关于向社会公众发放贷款属于金融业务范围的法律规定,故该出借行为属扰乱金融秩序的行为,应认定无效;
      
    (二)企业向名为个人实为企业的借款人出借款项的行为,违反有关金融法规以及最高人民法院法复11996]15号《关于对企业借贷合同借款方逾期不归还借款的应如何处理的批复》的规定,属企业间非法借贷行为,应认定无效;
      
    (三)公司违反《公司法》第一百一十六条的规定向其查事、监事、高级管理人员提供借款的行为,应认定无效。审理中应注意审查公司以支付报酬等形式向上述主体提供资金的行为是否实属《公司法》第一百一十六条所禁止的借款行为;
      
    (四)其他违反法律、行政法规强制性规定的行为。

上诉解释来自上海高级人民法院民二庭。



上海市高级人民法院
沪高法[2008]110号
关于印发《企业破产案件受理请示报告制作规范意见》
的通知

市第一、第二中级法院,各区、县法院:

为进一步规范企业破产案件的受理请示工作,我院在调研的基础上,制定了《企业破产案件受理请示报告制作规范意见》。现将该意见印发给你们,请在受理破产申请时执行。执行中有何问题,请及时向我院民二庭反映。

特此通知。

          二OO八年四月三十日


企业破产案件受理请示报告制作规范意见

为进一步规范《中华人民共和国企业破产法》(以下简称企业破产法)实施后,本市法院企业破产案件的受理请示工作,现就企业破产案件受理请示报告的制作提出如下意见:

一、受理请示报告的基本格式
拟受理破产案件的书面请示报告由标题、主送单位、报告正文、请示法院审理意见、附件材料和落款共6个部分组成。

二、标题和主送单位
1、标题应当明确申请主体和申请案由
请示报告的标题应当明确破产案件的申请主体和申请案由。例如:债务人申请重整的,标题应为“关于拟受理×××申请重整一案的请示”;债权人或者清算负责人申请债务人破产清算的,标题应为“关于拟受理×××申请×××破产清算一案的请示”。
2、主送单位为请示法院的上一级法院

三、报告正文
请示报告正文应当根据不同的申请主体列明以下内容:
1、债务人申请破产的,内容包括:
(1)债务人基本情况:包括全称、住所地、法定代表人(负责人)、成立时间、经营范围、注册资本等;
(2)债务人的上级主管部门或出资人情况;
(3)债务人申请的具体事项,是申请破产清算还是重整或和解等;
(4)债务人申请的事实和理由;
(5)债务人的财产、财务及债权债务状况;
(6)债务人职工安置情况及劳动债权情况;
(7)社会稳定因素的评估情况;
(8)债务人的印章、帐簿保管等情况;
(9)请示法院认为需要报告的其他事项。

2、债权人申请破产的,其内容包括:
(1)债权人基本情况:申请人为法人的,包括全称、住所地、法定代表人、成立时间、经营范围等;申请人为个人的,包括姓名、性别、出生年月、民族、住所地等;
(2)债权人的债权性质、债权数额、债务人清偿情况等;
(3)债务人的基本情况:包括全称、住所地、法定代表人、成立时间、经营范围、注册资本、年检资料等;
(4)申请人申请的目的,即申请申请的具体事项,是申请破产清算还是重整;
(5)申请人申请的事实和理由;
(6)债务人的印章和帐簿保管等情况;
(7)债务人的异议情况;
(8)请示法院认为需要报告的其他事项。

3、清算责任人申请破产的,内容包括:
(1)申请人基本情况:成立清算组的,包括清算组全称、负责人、成立时间、成员名单等;为成立清算组的,参照债权人申请破产的样式;
(2)债务人基本情况:包括全称、住所地、法定代表人、成立时间、经营范围、注册资本、股东或出资人等;
(3)申请人申请的目的,即申请债务人破产清算;
(4)申请人申请的事实和理由;
(5)债务人已经清算的,经清算的财产、财务情况;
(6)债务人的印章和帐簿保管等情况;
(7)请示法院认为需要报告的其他事项。

四、请示法院的审查意见
受理请示报告应当明确请示法院对案件受理或者不予受理的审查意见,并根据报告正文列明的内容有针对性地说明相应的审查结论及理由。

五、落款
请示报告落款处盖请示法院院印并写明作出请示的时间。

六、附件材料
请示报告一般应当附下列材料的复印件:
1、债务人申请破产的,包括:
(1)债务人身份证明,如企业法人营业执照、金融机构设立许可证等;
(2)破产申请书;
(3)破产预案,内容包括债权债务情况(清册)、财产状况说明、职工安置预案及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况、资产变现方案、社会稳定工作预案等;
(4)有关财务会计报告;
(5)上级主管部门、出资人或股东基本情况及同意申请破产的决议文件;
(6)申请和解的,还应附和解议案草案;
(7)申请重整的,还应附重整预案;
(8)请示法院认为应当提交的其他材料。

2、债权人申请破产的,包括:
(1)债权人身份证明,如企业法人营业执照、个人身份证等;
(2) 破产申请书;
(3) 已到期债权真实性及债务人不能清偿到期债务的证据材料;
(4)申请重整的,还应附重整预案;
(5) 请示法院认为应当提交的其他材料。

3、清算责任人申请破产清算的,包括:
(1)清算责任人的身份证明,如清算组成立文件、企业法人营业执照、个人身份证等;
(2) 破产申请书;
(3) 债务人解散决定文件;
(4) 债务人资产不足以清偿债务的证据资料。成立清算组的,提交清算报告。
(5) 请示法院认为应当提交的其他材料。



  上海市高级法院
  沪高法[2008]118号
关于审理有限责任公司解散纠纷案件的若干意见   


    为统一《公司法》修订后本市法院在审理有限责任公司(以下简称公司)解散纠纷案件中的法律适用,特制订以下意见:

    第一条 股东提起解散公司的诉讼,由公司住所地的法院管辖。

    第二条 股东依据公司法第一百八十三条的规定,以下列事由之一向法院起诉请求解散公司的,法院应当受理:

    (一)因股东僵局导致股东会连续两年以上无法召开的;

    (二)股东行使表决权陷入僵局,无法达到法定或公司章程规定的多数而持续不能做出有效股东会决议,损害或可能损害公司利益的;

    (三)公司连续六个月以上处于停业状态,对公司债权人或股东利益可能造成严重损害的;

    (四)因董事僵局导致董事会连续一年以上无法召开,或者董事行使表决权陷入僵局,无法达到法定的多数而持续不能做出有效董事会决议的,并且股东不能打破僵局,损害或可能损害公司利益的;

    (五)其它公司经营管理发生严重困难的。

    第三条  提起解散公司诉讼的股东应是持有或共同持有公司全部股东表决权百分之十以上的现时股东。

    第四条  股东向法院提起请求解散公司诉讼的,应以公司为被告,公司其它有关股东为共同被告。

    第五条  股东起诉解散公司,向法院申请财产保全或者证据保全的,法院可以在股东提供担保,且不损害公司利益的前提下采取保全措施。

    第六条  法院受理解散公司案件后,应当先行调解。

    公司或者公司其他股东愿意收购原告的股权并就受让价格协商一致的,可以调解或撤诉方式结案。

    第七条  法院作出的解散公司的判决或者驳回解散公司诉讼请求的判决,除对参加该诉讼的股东产生法律效力外,对公司其他未参加诉讼的股东亦具有同样的法律效力。

    第八条  股东向法院提起解散公司诉讼,同时请求法院对公司进行清算的,法院对该清算申请不予受理。法院可以告知原告,如果法院判决解散公司,可依据公司法第一百八十四条的规定,另行申请法院对公司进行清算。

    第九条  本规定自公布之日起施行。本意见公布后,此前相关意见与本意见相抵触的,以本意见为准。



上海市高级人民法院民二庭
关于商事案件审理中涉及诉讼时效问题的意见

     一、股东请求分配利润或者公司要求股东履行出资义务的诉讼,法院对被告提出的诉讼时效抗辩不予审查。

     二、对当事人关于延长或者缩短诉讼时效期间的约定,因该约定违反诉讼时效法定性的规定,法院应认定无效。

     三、未约定履行期限的合同,依照合同法第六十一条的规定可以确定履行期限的,诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算;不能确定履行期限的,诉讼时效期间从债权人第一次向债务人主张权利之日或者给予债务人履行债务的宽限期届满之日起计算。

    四、债务人向债权人作出分期履行、部分履行、支付利息、提供担保、申请延期履行、制定清偿债务计划的承诺或者行为的,应当认定为民法通则第一百四十条规定的当事人一方“同意履行义务,” 产生诉讼时效中断的效力。

     五、债权人提起代位权诉讼的,除对债权人的债权具有诉讼时效中断的效力外,对债务人与次债务人之间的债权也具有诉讼时效中断的效力。

     六、 债权人专让债权的,诉讼时效期间自债权转让通知到达债务人之日起中断。债务转移的,诉讼时效期间自债务转移成立之日起中断。

    七、债权人因涉嫌犯罪被采取刑事强制措施导致其客观上不能主张请求权的,属于《民法通则》第139条规定的“其他障碍”,具有诉讼时效中止的效力。    

     八、主债务诉讼时效期间届满,保证人享有主债务人的诉讼时效抗辩权。如果保证人不行使主债务人的诉讼时效抗辩权,在承担保证责任后向主债务人行使追偿权,主债务人提出诉讼时效抗辩的,法院应予支持。

                                                
          二00八年五月二十八日


上海市高级人民法院
沪高法[2008]326号
关于印发《关于上海法院积极应对金融危机服务经济发展的若干意见》的通知


市第一、第二中级法院,海事法院,铁路运输中级法院及所属铁路运输基层法院,各区、县法院,本院各部门:


现将《关于上海法院积极应对金融危机服务经济发展的若干意见》印发给你们,望认真贯彻执行。

        二○○八年十一月二十八日

关于上海法院积极应对金融危机
服务经济发展的若干意见

为应对今年以来的全球金融危机,贯彻执行党中央、国务院实行的积极的财政政策和适度宽松的货币政策,以及上海市委、市政府为“确保经济平稳较快发展,确保民生持续得到改善”提出的八项措施,充分发挥人民法院服务大局的职能作用,保持上海经济发展与社会和谐稳定,提出以下意见。

1、 上海各级法院要深入贯彻落实科学发展观,进一步增强审判工作服务经济发展,保障民生的大局观念,积极应对因金融危机影响而产生的诉讼纠纷,各级法院审判委员会对涉金融危机案件要加强研究、指导和督办,充分发挥审判委员会指导审判的职能作用。

2、 对因金融危机引起的融资借贷、消费信贷、投资理财、房地产、商事合同、企业破产清算、劳动争议以及群体性或连锁纠纷案件,实行专项案件报告制度。根据案件实际,实行集中管辖、及时审理、全程调解、稳妥执行的原则。高中院应加强指导和协调,统一案件裁判标准,妥善处理各方权益。

3、 积极构建风险预警机制。加强对经济运行领域及金融危机应对措施中可能涉及法律问题的调查研究,加强法院受理相关案件的调查分析与司法建议工作,加强法院与相关主管部门的沟通协调,及时向银行等金融机构提供案件信息,便利其及时掌握信用状况,有效防范和化解金融风险。

4、 增强涉金融危机案件的敏感意识,加强立案审查工作,依法审慎受理相关案件。加强诉讼指导和风险释明,加大诉讼费用缓、减、免的力度,保障经济确有困难的当事人依法平等行使诉讼权利。

5、 强化立案、审判、执行的兼顾与协调。积极慎重地采取财产保全措施,既要依法保护债权人合法利益,又要注重维护职工、消费者利益,以及企业正常的生产经营。

6、 依托多元化纠纷解决机制,加强立案、审理、执行各环节的调解工作。注重通过人民调解、行政调解、行业调解等多种途径调处纠纷,化解矛盾,缓解企业生存压力,支持企业健康发展,维护社会稳定。同时注意防止当事人通过恶意调解,逃废债务。

7、 进一步完善劳动者、经营者权益的司法保护机制,优化民事诉讼与劳动仲裁等纠纷化解机制的衔接。加强与劳动保障行政机关在执行方面的协作配合。对因企业破产等引发的涉及企业裁员、工资报酬等民生案件,以及涉及申请执行人自身经营保障的案件,应予快速审理和执行。探索建立工会等组织参与劳动争议调解的机制,切实保障劳动者权益和中小企业的健康发展,确保民生稳定。

8、 对申请破产、请求企业解散的案件,慎重把握破产、解散标准,注重破产重整和破产和解制度的运用,确保企业退出机制良性运转。

9、 对涉案众多或个案执行金额较大的被执行企业,如尚有通过后续经营恢复清偿能力条件的,可通过执行和解、债权转股权、企业资产强制管理等执行方法,维持其一定的经营资产,帮助其逐渐恢复清偿能力。

10、 积极依托社会保障制度,妥善解决特困申请执行人的困难、被执行企业职工安置及银行个人房贷者居住权益的保障等后续问题,努力实现案结事了。

11、 进一步落实《长江三角洲地区人民法院司法工作协作交流协议》,启动沪、苏、浙三地法院联动机制,明确三地法院在案件信息互通、司法工作协作、社会力量配合等方面的合作与协调,共同应对、妥善处理涉金融危机案件。


        二○○八年十一月二十八日




上海市高级人民法院民二庭
关于加强借款纠纷案件调解合法性审查的意见
近期,据部分法院反映,群体诉讼或执行案件中,一些债务人利用诉讼程序和自认规则,与关联人进行“手拉手”调解,虚构债务金额,减损其他债权人的债权。为加强调解合法性以及相关诉讼自认规则的审查,防止当事人借诉讼恶意调解侵害、第三方合法权益,我庭经研究,特制订本意见:
一、民事诉讼中的自认是指当事人一方对他方所主张的不利于己的事实承认其为真实或者对他方的诉讼请求加以认诺的意思表示。当事人的诉讼自认侵害国家利益、社会公共利益或他人合法权益的,不能作为认定案件事实的依据。

二、当事人的诉讼自认有下列情形之一,且双方当事人诉辩主张无明显对抗,可能涉及第三方利益的案件,审判人员应当依职权加强审查借款的真实性:
  (一)当事人自认缔结口头合同的;
  (二)当事人自认收到对方钱款的;
  (三)其他可能涉及违法自认的情形。

三、审判人员对当事人有关借款事实的诉讼自认,应注意按下列内容审查事实:
  (一)当事人自认缔结口头合同的,应审查合同订立的时间、约定的内容、履行的过程、经办人情况等细节;
  (二)当事人自认收到对方大额资金的,若款项系通过银行转账方式支付的;应审查银行往来凭证;若款项系现金方式给付的,应审查给付金额、时间、地点、次数、在场人员,以及给付方的资金来源等细节。必要时,可审查给付方的经济状况,如企业的经营状况或自然人的工作单位及经济收入、家庭其他成员经济情况等;
  (三)对当事人自认收到对方大额资金的审查,应通知当事人本人、法定代表人或经办人到庭接受询问。
  询问应采取隔离方式,由审判人员逐一询问相关的细节事实。

四、审判人员对本意见第二条所涉情形下达成的调解协议,应注意按下列内容审查合法性:
  (一)协议内容是否违反国家法律、法规的禁止性规定;
  (二)协议内容是否损害社会公共利益和他人的合法权益;
  (三)财产处分是否属于当事人处分权范畴;
  (四)审判人员认为应当审查的其他内容。

五、审判人员在询问当事人调解意向时,应当告知当事人恶意自认、违法调解的法律后果,并记明笔录。
六、对委托人民调解达成协议的案件,需要由法院出具民事调解书的,审判人员应当按照本意见第二、三、四条的规定,对借款的真实性和调解协议的合法性进行审核后,再签发民事调解书。
七、对其他商事纠纷案件,审判人员可参照本意见精神,加强审查诉讼自认和调解的合法性。
八、本意见自下发之日起实行。
 
作者:上海高院  
网站公告
屈建军律师被聘为上海律协公司法专业委员会委员(2015/8/15)
屈建军律师代理韩泰轮胎成功认定中国驰名商标(2015/7/4)
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网站首席律师屈建军担任可口可乐(中国)饮料有限公司工会法律顾问(2009/1/5)
关于举办“商业秘密保护与合同法律风险管理研修班”的通知(2008/7/25)
关于举办“公司清算、解散暨公司诉讼经典案例解析高级研修班”的通知(2008/5/30)
关于举办“《公司法》适用难点解析暨公司诉讼经典案例高级研修班”的通知(2008/5/7)
屈建军律师担任上海三人行餐饮管理有限公司常年法律顾问(2007/1/28)
担任汉斯安海(中国)重庆有限公司常年法律顾问(2007/1/28)
悬赏公告--重奖提供上海人宓田财产线索者(2006/5/20)
你好!南京的梁三利律师(2005/8/21)
欢迎来自哈尔滨的朋友--路建声律师(2005/7/17)
全体网站律师隆重欢迎杭州市谢旭、郑智锐律师的到来(2005/7/13)
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历史性的加盟--欢迎加拿大任东强律师(2005/6/17)
网站首席律师屈建军担任北京新丝路名模杜鹃私人法律顾问(2005/6/9)
诚邀各地公司法律政精英加盟(2005/6/6)
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